- PVSM.RU - https://www.pvsm.ru -
Наталья Кузнецова, вице-президент компании O2 Consulting [1], которая вела инвестиционные сделки c Facebook/MSQRD, Mail.ru Group/Prisma и Yota Devices, рассказывает обо всех юридических тонкостях инвестиций в России. Сегодня — о том, как подготовить компанию или её часть к продаже.
Vendor’s Due Diligence
Если появился покупатель или сторонний инвестор, желающий приобрести долю в компании (часть доли или все 100%), прежде всего, собственнику необходимо оценить готовность к сделке как бизнеса, так и его структуры. Распространенной практикой является проведение покупателем комплексной проверки или due diligence в отношении приобретаемого актива или бизнеса. Обычно в ходе проверки проверяются финансовые показатели бизнеса, корректность исполнения налоговых обязанностей, «чистота» прав собственника в отношении долей/акций продаваемой компании, «чистота» прав самой компании на её активы и соблюдение компанией требований действующего законодательства. Целью такой проверки является получение более глубокого понимания о приобретаемом активе и выявление финансовых, налоговых и юридических рисков.
В случае если продавец на стадии начала переговоров с потенциальным покупателем имеет полное представление об имеющихся рисках, это обычно дает возможность более выгодно договориться с покупателем. В связи с этим достаточно часто продавцы привлекают консультантов1 для проведения так называемых vendor’s DD. (Проведение подобного рода проверок собственными силами на практике показывает себя менее эффективным, т. к. в итоге исполнители по каждому блоку проверяют сами себя, что затрудняет выявление рисков.) Это обычно позволяет своевременно выявить существенные и принципиальные риски, сформировать правильную переговорную позицию или даже устранить их. Выявление же рисков покупателем в ходе его DD может сказаться негативно и на цене сделки и на её структуре, сделав условия менее привлекательными для продавца.
Структура сделки и оценка налоговых последствий для продавца
На этом же этапе продавцу имеет смысл оценить возникающие у него при сделке налоговые последствия и определить оптимальную для него структуру сделки. Например, продавец может являться собственником нескольких юридических лиц, продаваемых одновременно одному покупателю. В таких случаях покупатели часто просят сначала консолидировать все активы в определенную структуру для упрощения сделки. Однако, совершив передачу долей непосредственно перед сделкой, продавец может утратить определенные налоговые преимущества (например, освобождение от уплаты налога при сроке владения более 5 лет). Поэтому структура сделки и возникающие у продавца последствия и риски также рекомендуется оценить на начальном этапе переговоров с покупателем.
Также распространенной практикой перед полным раскрытием информации покупателю для проведения DD является согласование основных условий сделки и их закрепление в соглашении о намерениях или об основных условиях сделки.
Иногда при заключении таких соглашений покупатель также уплачивает задаток или обеспечительный платеж в подтверждении серьезности своих намерений. Обычно договоренности о задатке или обеспечительном платеже появляются при обсуждении сделок между конкурирующими бизнесами, когда могут быть основания полагать, что покупатель намеревается провести DD не с целью последующего приобретения актива, а с целью получения его конфиденциальной информации, «слабых» мест и раскрытия конкурентных преимуществ.
Соглашения об основных условиях обычно закрепляют базовые договоренности сторон, подход к определению цены или в случае фиксации цены основания для её пересмотра по результатам DD, общий график сделки, а также иногда положения об эксклюзивности (обязательство продавца и/или покупателя не вести переговоров по аналогичным сделкам с конкурентами в течение определенного периода).
Зачастую такие соглашения оформляются как «джентльменские», т. е. не имеющие юридической силы, подписываемые исключительно для удобства сторон при дальнейшем движении по сделке. Вместе с тем к подписанию такого рода соглашений следует относиться максимально внимательно, а перед подписанием желательно показать юристу, т. к. в зависимости от использованных формулировок в случае спора такие соглашения могут быть расценены судом как предварительный или даже основной договор. В этом случае сторона, не желающая заключать основной договор и вести далее переговоры, может быть в судебном порядке понуждена к заключению или исполнению договора.
После проведения покупателем due diligence наступает, пожалуй, наиболее важный этап, хотя, конечно, не такой захватывающий как собственно подписание сделки или, тем более, получение оплаты по ней.
На этом этапе:
1. Стороны согласовывают документы по сделке
При полной продаже общества это договор купли-продажи доли (если объектом продажи является ООО). При поэтапной продаже помимо договора купли-продажи структура договоренностей сторон может предусматривать заключение корпоративного договора, который будет регулировать отношения сторон на переходный период, опционов для реализации последующих этапов сделки, устава в новой редакции и т. д. В зависимости от структуры платежей по сделке могут заключаться договоры эсскроу или аккредитива, а также поручительства, залоги и опционы для обеспечения надлежащего исполнения покупателем его обязательств по оплате.
Важными составляющими договора купли-продажи для продавца могут являться не только момент получения оплаты и механизмы, которые будут обеспечивать её получение, но и объём гарантий (заверения об обстоятельствах), который продавец предоставляет как собственно в отношении продаваемых долей, так и в отношении активов и деятельности продаваемой компании.
В этой связи продавцам важно помнить, что в определенных случаях нарушение гарантий может давать покупателю право расторгнуть договор и потребовать возврата уплаченной цены доли.
2. Продавец подготавливает продаваемую компанию к сделке
Например, консолидирует все продаваемые активы под владением одного ООО, доли которого будут продаваться, или выполняет ряд согласованных с покупателем мероприятий для устранения выявленных в ходе DD покупателя рисков.
3. Покупатель получает все необходимые разрешения для заключения сделки
Например, при необходимости — согласие антимонопольного органа, корпоративные одобрения (если в роли покупателя выступает юридическое лицо) или согласие супруга (если — физическое).
Продавцу может быть рекомендовано при подготовке к сделке получить от покупателя все необходимые согласия, а также документы, подтверждающие полномочия лица, подписывающего сделку, и провести их проверку для избежания риска оспаривания сделки после её заключения.
4. Продавец также получает все необходимые документы для совершения сделки,
в том числе:
Договор купли-продажи доли в компании подлежит нотариальному удостоверению. При оформлении сделки обязательно присутствие всех ее участников, а также их супругов (при наличии, если согласия супругов не были оформлены заранее).
Все регистрационные действия, связанные с изменением состава участников, в настоящее время осуществляются нотариусом.
После внесения изменений в ЕГРЮЛ соответствующие изменения о составе участников вносятся и в список участников ООО.
На этом же этапе производятся и расчеты по сделке — оплата покупателем приобретенных долей. В зависимости от структуры сделки может производиться поэтапная оплата или частичная отсрочка. Однако, в этом случае продавцу рекомендуется на этапе согласования структуры сделки также согласовывать и надежные обеспечения (в особенности если платежеспособность покупателя не является очевидной или может измениться).
При заключении сделки и получении оплаты продавцу нужно будет также не забыть отчитаться перед налоговым органом по полученному доходу (прибыли) по сделке и заплатить соответствующий налог. Ставка подлежащего уплате налога, а также порядок и сроки уплаты будут зависеть от того, является ли продавец юридическим или физическим лицом и какую систему налогообложения он применяет.
Иностранный покупатель без каких-либо проблем сможет приобрести российскую компанию. Однако необходимо учитывать ряд законодательных секторальных ограничений. Например, условная «Horns&Hooves Inc.» не сможет целиком приобрести российское ООО, если последнее занимается деятельностью средств массовых информаций на территории РФ.
При продаже доли в компании иностранному покупателю возникает ряд особенностей, которые продавцу и продаваемой компании необходимо будет учитывать.
В частности, с точки зрения валютного законодательства такая сделка будет являться валютной, как следствие, для зачисления средств на расчётный счёт продавца в России банк может потребовать предоставления достаточно подробной информации по покупателю (плательщику средств), в том числе иногда и раскрытия бенефициаров. В связи с этим при заключении сделки с иностранным покупателем рекомендуется заблаговременно согласовать сделку с банком и предоставить ему все требуемые им документы.
Само же общество, если иностранное лицо приобретает более 25% уставного капитала, должно будет также запросить информацию о бенефициарных собственниках своего нового иностранного участника. Данное правило начало действовать относительно недавно — с конца 2016 года, поэтому для многих компаний ещё является непривычным.
Источник [3]
Сайт-источник PVSM.RU: https://www.pvsm.ru
Путь до страницы источника: https://www.pvsm.ru/sovety/258946
Ссылки в тексте:
[1] O2 Consulting: http://o2consult.com/
[2] Как оформить инвестиции в российскую компанию: https://roem.ru/18-05-2017/250249/ooo-ruinvest/
[3] Источник: https://roem.ru/27-06-2017/253109/selling-company/
Нажмите здесь для печати.