НДФЛ для удаленщиков и вредные советы

Да, тема релокации все еще актуальна и регулярно появляются статьи, связанные с этой темой. Как правило, это мини-блоги в стиле «У меня получилось», я живут там-то, сейчас расскажу, через что прошел. Но вот эта статья ^[1] своим содержанием и посылом сильно выбивается на общем фоне.

Мне хотелось бы сделать небольшой обзор терминов и правовых нюансов, как экономист, потому что, увы – так устроена правовая система, что мало сослаться на пункты из НК РФ, добавить к ним свое видение и voila – решение найдено. На самом деле, все несколько сложнее и запутаннее, чем может показаться на первый взгляд. И да, конечно, ни один работодатель и его бухгалтер в здравом уме не согласятся на такие авантюры и трактовки, которые позволят «эффективно оптимизировать» бюджет компании, перечисляя за сотрудников вместо полагающихся 30% НДФЛ такие вкусные 0%. Почему? Давайте разбираться во всем по этапам.

Какой НДФЛ работодатель начисляет на сотрудника?

Порядку начисления НДФЛ отведена целая глава налогового кодекса – глава 23 (статьи 207-232). Давайте рассмотрим и разберемся, о чем там говорится.

Статья 207 ^[2] НК РФ определяет кто такие налогоплательщики: 

«Налогоплательщиками налога на доходы физических лиц (далее в настоящей главе - налогоплательщики) признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников, в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации»

Здесь говорится, что есть два стула вида: Вы физлицо, которое резидент РФ, или нерезидент РФ. Так или иначе, если вы получаете доход в РФ – вы налогоплательщик. Надо понять, а что вообще облагается налогом? На этот вопрос отвечает 209 статья НК РФ ^[3]:

Объектом налогообложения признается доход, полученный налогоплательщиками:
1) от источников в Российской Федерации и (или) от источников за пределами Российской Федерации - для физических лиц, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации;
2) от источников в Российской Федерации - для физических лиц, не являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации.

Опять же, всего лишь два пункта. Если вы резидент РФ – то любой доход, полученный как в РФ, так и за ее пределами. Если вы нерезидент – то доход полученный только в РФ.
Тут все максимально понятно и очевидно. Если вы резидент РФ (то есть находитесь более 183 дней в году в этой стране), то платите с любого дохода, в независимости от его источника происхождения. В контексте ЗП, вы можете быть удаленным сотрудником какой-то компании не из РФ (условно - Амазон) и вам поступал доход от этой фирмы. С этого дохода и будет начисляться налог - это и будет налог от источников за пределами РФ. По второму пункту, это те самые релоцировавшиеся – вы уже нерезидент, при этом работаете на РФ компанию – будьте добры 30% НДФЛ.

Да, Статья 208 НК РФ ^[4] подробно детализирует что такое доходы от источников в Российской Федерации и доходы от источников за пределами Российской Федерации. В нашем случае, это не играет большого значения, так уже понятно, в каком статусе и в каком объеме исчисляется налог.

А что если все не так?

Почему у некоторых возникла мысль, что вместо положенных 30% можно не начислять ничего? Потому что разбирательство в законодательстве РФ это довольно тернистый и запутанный путь, который невозможно до конца пройти, просто взглянув на выдержки из нормативного акта. Надо понимать, что за ними стоит и чем все это подкрепляется.

Ставка 0%? Такой ставки в принципе не существует в НК РФ от слова совсем. Есть доход – есть НДФЛ. Он либо 13%, либо 15 (если доход больше 5млн), либо 30%. Все, других вариантов в принципе нет. Можно допустить, что это ради красного словца автор так упростил мысль, что есть возможность вообще не платить налог, но с точки зрения закона, уж извольте, это разное – ставка 0% и освобождение от начисления. Математически да, это одно и тоже, но юридически – это как теплое и мягкое.

Так вот, если зашла речь про доходы, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) (Статья 217 НК РФ ^[5]), то именно там вы можете найти основание, по которому вы получаете право быть освобожденным от начисления НДФЛ с дохода. Можете сами там найти наш рассматриваемый случай, где доход нерезидента, получаемый в РФ, считается не подлежащим к начислению.
Спойлер: такого вы там не найдете.

Итак, что мы имеем, еще раз. НДФЛ платят физлица либо резиденты РФ со всего дохода (13%), либо нерезиденты РФ, получающие свой доход из РФ (30%). Оснований, предусмотренных законодательством, для не начисления НДФЛ нет.

Погодите, а как же все эти разъяснение ФНС и Минфина?

Здесь стоит начать со следующего. Если не вдаваться в подробности и не жонглировать точными терминами, то все эти письма – это рекомендации. Это не закон, который стоит брать на вооружение и делать так, как сказано в этих письмах. Они могут (и зачастую так и бывает) ошибаться, их [разъяснения] могут отменять или изменять другими разъяснениями других инстанций и т.д. Как надо начислять и в каком количестве определяется соответствующими кодексами, а не письмами. Именно кодексами руководствуются суды в случае споров, но никак не письмами. И письма, в свою очередь, не должны противоречить актам. Выдержка из письма:

«Настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом»

Поэтому, по большому счету, разбираться о чем в них говорилось, не имеет особого смысла.

Но ведь в теме были два письма и получается, что они противоречат?

Но ради чисто спортивного интереса давайте попытаемся понять, что конкретно рекомендуют эти письма. Рассмотрим что же нам разъяснил Минфин.

Вообще, хочется для начала понять, о чем вообще спрашивали Департамент налоговой политики, какое обращение он рассмотрел. Но увы, прикладывать само обращение к разъяснению не принято. Если кратко, то действительно может показаться, что разъяснение противоречит норме.

«Вышеупомянутые доходы сотрудника организации, не признаваемого налоговым резидентом Российской Федерации в соответствии со статьей 207 Кодекса, полученные от источников за пределами Российской Федерации, с учетом положений статьи 209 Кодекса не являются объектом обложения налогом на доходы физических лиц в Российской Федерации»

Но, как говорится, есть нюанс. В письме говорится про место работы, которое согласно статье 57 Трудового кодекса Российской Федерации, является обязательным условием для включения в трудовой договор и указано за пределами РФ. В своем разъяснении департамент лишь «полагает», что «доходы могут быть отнесены к доходам от источников за пределами Российской Федерации» и дальше по тексту. То есть, это не железобетонное правило, по которому раз человек уехал из РФ, получил статус нерезидента и продолжает работать на компанию из РФ и получать от нее доход, находясь при этом не в РФ – значит он самостоятельно должен начислять НДФЛ, а лишь допускает возможность такого варианта. Не находите такую трактовку несколько неубедительной, чтобы распечатывать письмо и бежать с ним в бухгалтерию с просьбой не начислять НДФЛ?

К примеру, у Вас IT компания, которая разрабатывает какое-то ПО. Вы вышли на международные рынки. Ваш сотрудник переехал в другую сторону и занимается внедрением и обслуживанием этого ПО. Юридически через полгода он нерезидент, местом его работы вы можете без зазрения совести в его трудовом договоре указать – другая страна, другой город. В таком случае, я думаю вы действительно сможете не начислять за него НДФЛ и классифицировать его доходы как полученные от источников за пределами Российской Федерации. Во всей этой истории целая совокупность факторов и переплетение трудового законодательства и налогового. Просто так поменять место работы и иметь профит и не иметь проблем с ФНС – не получится.

Почему вообще такая неразбериха? 

Все довольно просто. Наше законодательство базируется на таких столпах как кодексы. Основных три – гражданский, налоговый и трудовой. Они были приняты оооочень давно и банально не предусматривали всех возможных вариантов развития событий в будущем. До пандемии и массового перехода на удаленку, в правом смысле вообще не было такого понятия как удаленная работа. И если мы представим на секунду, что ее до сих пор нет, то смысл кодексов и разъяснений к нему становится максимально понятным. Есть работодатель, у которого есть обустроенное место для сотрудника, где он выполняет свои трудовые обязанности. НК предусматривает, что такое место может быть и вне пределов РФ (как вариант выше, который приводил). И это тоже вполне возможный вариант, что в другую страну отправят работника для нужд хозяйственной деятельности компании. И тогда сотрудник станет нерезидентом, при этом получать доход будет фактически в другой стороны. И чтобы не было двойного налогообложения, НК РФ предусматривает возможность переложить ответственность за начисление НДФЛ на самого сотрудника. Вполне логично. Но пришла удаленка, ее добавили в трудовой кодекс (ст. 312.1 ТК РФ) и теперь возникают вот такие правовые коллизии, что де-факто сотрудник работает на РФ компанию и доход определяется как доход из РФ, а де-юре формально уже доход может трактоваться как не из РФ и не облагаться налогом. 

В итоге НДФЛ это 30% или нет?

На текущий момент в рамках действующего законодательства есть лишь призрачная теоретическая возможность для освобождения ФЛ от НДФЛ. По факту работодатель обязан начислить и удержать 30%. И для него это самый просто вариант. Страховые взносы у него остались прежними, просто он чуть больше переведет в бюджет, и чуть меньше отдаст вам. Не удержать совсем на основании непонятной нормы – слишком не оправданный риск. Посудите сами, работодатель не платит НДФЛ с вас и подает 3НДФЛ с графой 0. Обалдевшая ФНС поинтересуется, а не обнаглел ли он? Бухгалтер им направит огромное такое письмо, сошлется на все эти нормы, разъяснения, пришлет копию трудового договора с местом работы вне РФ. И дальше томительное ожидание – либо Вам поверят и не будут проводить камеральную проверку (что практически нереально), либо вам устроят проверку, доначислят НДФЛ, насчитают пеню за просрочку исполнения обязательств, и штраф за несвоевременное исполнение. В процессе проверки может и еще что-то интересного выяснят. А дальше – вы платите все то, что и так бы заплатили и немного шекелей больше. Логичный вопрос, а зачем это все?

Ну только если у вас огромное желание пооббивать пороги судов различных инстанций, то возможно только Верховный суд изучит ваши материалы, раскинет мозгами и станет на вашу сторону, вы вернете НДФЛ, все поборы и проценты сверху. Только это будет года через два-три. А все эти годы вы будете начислять и удерживать этот НДФЛ.

Вывод

Работодателю, в общем, это все не нужно и ему не принципиально, какую часть от вашей ЗП удержать, цифры у него не меняются. А вот Вам ой как принципиально, поэтому именно вам надо в первую очередь думать, как не отдавать государству эти 30%. Конечно, по итогам года вы имеете право все это дело вернуть, подав декларацию. Но очевидно, что этого лучше не допускать в принципе. Тогда рассматривайте различные варианты, от банального увольнения и перехода работы в черную, до оформления как самозанятого, ИП – да куча вариантов, все зависит от ваших отношений с работодателем. Можете хоть свою ОООшку открыть – все будет выгоднее, чем такие налоги платить. А советовать работодателю не начислять вам НДФЛ не стоит, в лучшем случае – посмеются.